提出执行异议，法院既不立案又不作出裁定怎么办？——姜某《执行监督申请书》|执行辩词-江苏九州祥和律师事务所

提出执行异议，法院既不立案又不作出裁定怎么办？——姜某《执行监督申请书》|执行辩词

续前案，法院因债权人撤销之诉胜利后，满怀希望的姜某相继向执行法院递交了《恢复执行申请书》《恢复执行申请补充意见书》，然而该院却回复称：房产未恢复登记回被执行人一许XX名下，难以执行。与此相悖的是，本案执行依据——JN经开区人民法院判决认为，该房产已经设立抵押权，在未涤除抵押权的情况下，不具备变更登记的条件。执行进入死循环！

因在阿里拍卖·司法网站检索到同样是登记在被执行人配偶名下房屋被成功拍卖的案例，代理人认为涉案房屋具备上网拍卖的条件，遂于2021年12月29日向执行法院递交《执行异议申请书》，但执行法院收到执行异议后三日内既不立案又不作出不予受理裁定。为此，代理人依据《关于民事执行活动法律监督若干问题的规定》的第一条、第五条及第十条规定，于2022年3月23日依法向人民检察院寄递下述《执行监督申请书》及附件材料，人民检察院于2022年4月18日决定受理。

本案维权之路漫漫，后续进展待续。

（本文地址、姓名及名称均为化名）

责任编辑：梁妙君陈静远

执行监督申请书

申请人：姜XX，男，汉，19XX年XX月XX日出生，汉族，住南京市QH区XXXXXX号，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，联系电话：XXXXXXXXXXX

代理人：崔保华、梁妙君，江苏九州祥和律师事务所律师，通讯地址：南京市秦淮区太平南路305号江苏饭店七楼南一，联系电话：13809024288、18252023809。

申请事项

请求贵院对南京市AA区人民法院（下简称“AA法院”）的执行行为进行监督，要求AA法院在三日内对申请人于2021年12月29日提出的执行异议申请立案审查。

事实与理由

申请人与许XX、张XX民间借贷纠纷执行一案，原执行案号为（20XX）苏XXXX执XXXX号。因未发现可供执行的财产，2020年8月20日AA法院裁定终结本次执行程序。后异议人通过债权人撤销之诉撤销了许XX将南京市XX区XX街XX号XX幢XX室房产（下简称“XX室房产”）中其所拥有的50%产权份额转让给第三人章XX的行为（详见（20XX）苏XXXX民初XXXX号民事判决书），遂于2020年9月10日申请恢复执行（20XX）苏XXXX民初XXXX号民事判决书确定的尚未履行的债务，依法查封并拍卖、变卖被执行人许XX与章XX共有的XX室房产，并以拍卖、变卖款（扣除抵押权人的合法优先权部分）的50%部分对异议人进行清偿。AA法院回复称：房产未恢复登记回XX名下，难以执行。

根据《中华人民共和国民法典》第二百二十九条、《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》【法(2016)373号】第一条及第四条的规定，案涉XX室房产虽未办理变更登记手续，但该房屋所有权权属自判决文书生效时已发生了变更，即XX室房产为许XX与章XX按份共有，二人的份额各占50%。许XX对XX室房产享有的份额为其个人合法财产，不属于“发现的财产不能处置”的情形，具有可执行性，人民法院不应以未变更登记为由拖延或拒绝执行。代理人通过中国裁判文书网检索到（2019）粤执复738号执行裁定书一份，法院最终确认对被执行人享有份额的共同共有不动产应当予以处置（参考附件一）；另，通过阿里拍卖·司法网站检索发现，（2021）苏0591执4781号之一执行裁定书（见附件二）与本案类似，不动产虽登记在被执行人配偶名下，但因被执行人不履行判决项下的义务，法院裁定对该不动产予以拍卖，相关信息显示，该不动产已于2021年11月10日拍卖成交。

在此情况下，申请人及代理人多次与AA法院沟通联系，均被以“房产未恢复登记回许XX名下，难以执行”为由拒绝恢复执行。为此，申请人的代理人于2021年12月29日以EMS特快专递的形式（单号为10XXXXXXXXXX）向AA法院提交了《执行异议申请书》及相关材料，AA法院于2021年12月30日签收，但至今未立案。

本案中，申请人提出执行异议申请已3个多月，AA法院无故拖延执行异议时间，对申请人提出的执行异议迟迟不立案，严重侵害了申请人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《关于民事执行活动法律监督若干问题的规定》第一、四、五、十条规定，请求贵院对AA法院的执行行为进行监督，要求AA法院在三日内对申请人于2021年12月29日提出的执行异议申请立案审查。

此致

南京市AA区人民检察院

申请人：姜XX

2022 年 3 月 23 日

附：

一、申请人身份证复印件及律师委托手续；

二、（20XX）苏XXXX民初XXXX号民事判决书；

三、（20XX）苏XXXX执XXXX号执行裁定书；

四、（20XX）苏XXXX民初XXXX号民事判决书；

五、《恢复执行申请书》及补充意见书；

六、《执行异议申请书》及EMS回执面单、送达回执；

七、（2019）粤执复738号执行裁定书；

八、（2021）苏0591执4781号之一执行裁定书及阿里拍卖·司法网站截图6页；

九、相关法律法规：

1.《中华人民共和国民法典》第二百二十九条规定：因人民法院、仲裁机构的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者征收决定等生效时发生效力。

2.《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条：人民法院终结本次执行程序，应当同时符合下列条件：（一）已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；（二）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单；（三）已穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；（四）自执行案件立案之日起已超过三个月；（五）被执行人下落不明的，已依法予以查找；被执行人或者其他人妨害执行的，已依法采取罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，已依法启动刑事责任追究程序。

第四条规定：本规定第一条第三项中的“发现的财产不能处置”，包括下列情形：（一）被执行人的财产经法定程序拍卖、变卖未成交，申请执行人不接受抵债或者依法不能交付其抵债，又不能对该财产采取强制管理等其他执行措施的；（二）人民法院在登记机关查封的被执行人车辆、船舶等财产，未能实际扣押的。

3.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五百一十九条第二款规定：依照前款规定终结执行后，申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行。再次申请不受申请执行时效期间的限制。

4.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”

5.最高人民法院、最高人民检察院印发《关于民事执行活动法律监督若干问题的规定》第一条规定：“人民检察院依法对民事执行活动实行法律监督。人民法院依法接受人民检察院的法律监督。”第四条规定：“对民事执行活动的监督案件，由执行法院所在地同级人民检察院管辖。”第五条规定：“当事人、利害关系人、案外人认为人民法院的民事执行活动存在违法情形向人民检察院申请监督，应当提交监督申请书、身份证明、相关法律文书及证据材料。提交证据材料的，应当附证据清单。”第十条规定：“人民检察院认为人民法院在民事执行活动中可能存在怠于履行职责情形的，可以向人民法院书面了解相关情况，人民法院应当说明案件的执行情况及理由，并在十五日内书面回复人民检察院。”